“本文結合微信朋友圈的公開(kāi)特點(diǎn)，對微信朋友圈是否構成專(zhuān)利法意義的公開(kāi)進(jìn)行研究。”
1 引言
騰訊公布的財報顯示，2022年第三季度微信及WeChat月活13.09億，微信不僅已經(jīng)滲透到了人們生活、工作和社交的方方面面，同時(shí)也有越來(lái)越多的商家和企業(yè)在微信朋友圈中展示、宣傳和銷(xiāo)售商品。在專(zhuān)利訴訟和無(wú)效領(lǐng)域，越來(lái)越多的案件中涉及到將微信朋友圈公開(kāi)的信息作為證據的情形，例如，將微信朋友圈公開(kāi)的內容作為現有技術(shù)（現有設計）用于專(zhuān)利無(wú)效，或者將微信朋友圈公開(kāi)的內容作為現有技術(shù)（現有設計）抗辯的基礎。
微信朋友圈公開(kāi)的信息在專(zhuān)利訴訟和專(zhuān)利無(wú)效應用的過(guò)程中，其關(guān)注的焦點(diǎn)在于，微信朋友圈公開(kāi)的內容是否屬于專(zhuān)利法意義上的公眾所知；只有符合專(zhuān)利法意義上的公眾所知，才能將微信朋友圈公開(kāi)的內容應用到專(zhuān)利無(wú)效和專(zhuān)利訴訟中。但是，由于微信朋友圈公開(kāi)信息的復雜性、相對封閉性和可變更性，使得業(yè)內對微信朋友圈是否構成專(zhuān)利法意義的公開(kāi)存在較大爭議。
本文結合微信朋友圈的公開(kāi)特點(diǎn)，對微信朋友圈是否構成專(zhuān)利法意義的公開(kāi)進(jìn)行研究，期望對微信朋友圈中公開(kāi)信息的運用提供支持和參考。
2《專(zhuān)利法》對“公開(kāi)”的定義
《專(zhuān)利法》中對現有技術(shù)和現有設計具有明確的定義，其中，《專(zhuān)利法》第二十二條第五款規定的現有技術(shù)，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術(shù)?！秾?zhuān)利法》第二十三條第四款規定的現有設計，是指申請日以前在國內外為公眾所知的設計。因此，現有技術(shù)和現有設計在認定的過(guò)程中，“申請日之前”和“為公眾所知”是構成現有技術(shù)/設計的必要條件。
在專(zhuān)利審查指南中進(jìn)一步描述現有技術(shù)（現有設計），包括在申請日(有優(yōu)先權的，指優(yōu)先權日) 以前在國內外出版物上公開(kāi)發(fā)表、在國內外公開(kāi)使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)（設計）?，F有技術(shù)應當是在申請日以前公眾能夠得知的技術(shù)內容，現有技術(shù)應當在申請日以前處于能夠為公眾獲得的狀態(tài)。因此，只要有關(guān)技術(shù)（設計）內容處于公眾想得知就能夠得知的狀態(tài)，就構成了《專(zhuān)利法》意義上的公開(kāi)，而不取決于是否有公眾得知，也不取決于某個(gè)個(gè)體是否實(shí)際獲得該技術(shù)（設計）。
因此，考察微信朋友圈是否構成專(zhuān)利法意義的公開(kāi)，主要需要考慮微信朋友圈公開(kāi)的內容是否處于公眾想得知就能夠得知的狀態(tài)。
3 微信朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn)
微信朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn)，直接關(guān)系到微信朋友圈公開(kāi)的信息內容是否屬于專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)，朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn)如下：
3.1微信朋友圈的公開(kāi)范圍有多種形式
從本質(zhì)上說(shuō)，由于微信朋友圈的內容只有微信好友才能看到，因此微信朋友圈天然具有一定的“封閉性”；此外，微信用戶(hù)在發(fā)布朋友圈的過(guò)程中，還可以設置發(fā)布信息的公布范圍，例如，“公開(kāi)（所有朋友可見(jiàn)）”“私密（僅自己可見(jiàn)）”和“部分可見(jiàn)”，同時(shí)也可以選擇“不給誰(shuí)看”，從而屏蔽部分好友。
3.2微信朋友圈的可見(jiàn)范圍調整
微信朋友圈在發(fā)布之后，微信用戶(hù)還可以隨時(shí)變更朋友圈的公開(kāi)狀態(tài)——修改可見(jiàn)范圍，例如可以將“公開(kāi)”狀態(tài)變更為“私密”，微信朋友圈的可見(jiàn)范圍變更以及變更時(shí)間并不體現在更改后的信息條目上，即無(wú)法直接判斷微信朋友圈發(fā)布的信息經(jīng)歷過(guò)狀態(tài)變更，進(jìn)而可能會(huì )對實(shí)際公開(kāi)時(shí)間產(chǎn)生不確定性。
3.3 微信朋友圈公開(kāi)的目的
隨著(zhù)朋友圈功能用途的不斷擴展，部分微信用戶(hù)通過(guò)朋友圈信息發(fā)布的方式來(lái)從事商品銷(xiāo)售、宣傳推廣的活動(dòng)，朋友圈已成為推廣宣傳、展示銷(xiāo)售產(chǎn)品的重要途徑。根據微信用戶(hù)的“頭像”、“名字”、“個(gè)人簽名”、“允許朋友查看朋友圈的范圍”以及公開(kāi)內容的私密性等信息，結合其朋友圈持續公開(kāi)的情況，可以確定微信用戶(hù)的性質(zhì)特征，判斷微信用戶(hù)是否希望盡可能多的公眾看到自己在朋友圈發(fā)布的信息。當其朋友圈發(fā)布的信息用于商品或公司的宣傳推廣目的時(shí)，那么該微信用戶(hù)的朋友圈從發(fā)布之日起就處于非私密狀態(tài)具有高度蓋然性。
因此，僅僅由微信朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn)來(lái)看，微信朋友圈不同的公開(kāi)形式、不同的公開(kāi)目的、不同的公開(kāi)（可見(jiàn)）范圍，都直接影響著(zhù)微信朋友圈是否構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)。
4 結合案例研究微信朋友圈是否構成“公開(kāi)”的認定情況
微信朋友圈公開(kāi)的內容是否屬于專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)，主要應當結合微信朋友圈的特點(diǎn)、朋友圈發(fā)布者的目的和朋友圈的可見(jiàn)范圍設置情況進(jìn)行探討。
4.1支持微信朋友圈構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)的案例
案例1：第54074號無(wú)效決定中，由于朋友圈中發(fā)布內容多為燈飾圖片，且配有“爆款”“聯(lián)系電話(huà)”等廣告宣傳類(lèi)文字，并且屬于燈飾供應商；同時(shí)，根據微信朋友圈內容可以看出當事人出于商業(yè)經(jīng)營(yíng)和宣傳推廣的目的，希望通過(guò)其微信朋友圈讓盡可能多的公眾看到其發(fā)布的內容，具有很強的公開(kāi)意圖，一般而言，其不會(huì )對相關(guān)內容的傳播進(jìn)行限制，符合產(chǎn)品銷(xiāo)售廣告的宣傳性質(zhì)特征，因此，可以認為其微信朋友圈內容從發(fā)布之日起就處于公開(kāi)狀態(tài)具有高度蓋然性，處于不特定社會(huì )公眾能夠獲得的狀態(tài)，構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)。
案例2：第50031號無(wú)效決定中，證據1所涉及的微信用戶(hù)“飛揚菲雨銀飾1（可以淘寶）AB”，于2019年、2020年連續多次發(fā)布打火機等產(chǎn)品的相關(guān)信息，均包含多款產(chǎn)品的多張圖片及宣傳推廣配文，具有營(yíng)銷(xiāo)推廣的性質(zhì)，此類(lèi)用戶(hù)一般不會(huì )拒絕好友的主動(dòng)添加，其2019年06月12日發(fā)布的一條朋友圈信息包含9張圖片和配文，配文主要介紹了該款產(chǎn)品的工藝和設計、尺寸和重量，還包含“原創(chuàng )精品 獨家研發(fā) 全網(wǎng)首發(fā)”“專(zhuān)利產(chǎn)品 仿品必究”等具有較為明確的推廣宣傳意圖；最終決定認為，該朋友圈信息在發(fā)布之日即處于非私密狀態(tài)的蓋然性較高，是社會(huì )公眾想要得知即可得知的，可以認為滿(mǎn)足專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)性要求。
案例3：第51232號無(wú)效決定中，從微信朋友圈信息來(lái)看，該微信用戶(hù)為永利帳篷廠(chǎng)的銷(xiāo)售客服，其自2015年08月17日起的朋友圈即持續發(fā)布永利帳篷廠(chǎng)產(chǎn)品信息，并多次出現向客戶(hù)問(wèn)好，留下銷(xiāo)售聯(lián)系電話(huà)，推薦永利帳篷廠(chǎng)產(chǎn)品及說(shuō)明價(jià)格調整等信息，可見(jiàn)其發(fā)布朋友圈的目的在于宣傳相關(guān)產(chǎn)品，希望產(chǎn)品信息被更多的公眾所知，主觀(guān)上不存在限定特定人群獲取信息的動(dòng)機，并帶有明顯的公開(kāi)銷(xiāo)售的意思表示，因此可以預見(jiàn)其朋友圈內容具有較廣傳播范圍的可能性，在無(wú)明顯證據證明其訪(fǎng)問(wèn)狀態(tài)作過(guò)修改的基礎上，合議組認可證據1-2中所示內容處于社會(huì )公眾想得知即可獲得的狀態(tài)具有高度蓋然性，符合專(zhuān)利法對于公開(kāi)的定義，其微信朋友圈發(fā)布的信息可以視為自發(fā)布之日起已處于公眾想得知即可得知的狀態(tài)，屬于專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)行為。
4.2不支持微信朋友圈構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)的案例
案例4：第39305號專(zhuān)利無(wú)效決定中，由于微信朋友圈證據中2015年12月05日至2015年12月19日期間，共發(fā)布了6份信息，其中內容多為記錄生活的點(diǎn)滴，并認為該朋友圈并非一個(gè)用于營(yíng)銷(xiāo)的平臺，其更多是用于記錄生活的點(diǎn)滴，屬于分享自己工作、生活、心情的較為私密的空間，而在朋友圈發(fā)布的新產(chǎn)品信息也是旨在讓更多的好友知曉，而非專(zhuān)利法意義上的社會(huì )公眾所知曉，其并不屬于專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)。
案例5：第45927號專(zhuān)利無(wú)效決定中，由于證據4的微信賬號為個(gè)人賬號，同時(shí)該微信賬號從2016年01月21日至2016年01月25日發(fā)布的共8條朋友圈內容，其中僅有2條涉及產(chǎn)品圖片，1條為2016年01月23日發(fā)布的配有文字“廠(chǎng)家直銷(xiāo)運動(dòng)水壺 欲購從速、量大從優(yōu)”，另1條僅顯示其標題為“尊敬的新老客戶(hù)親們/春節期，達通塑料制品廠(chǎng)1月26號至2月15號放假/于2月16正……”，其余均為私人生活類(lèi)的照片內容或感悟分享內容，包括天氣、親人病情等，而兩條涉及產(chǎn)品圖片的朋友圈的信息亦無(wú)完整的產(chǎn)品名稱(chēng)型號、銷(xiāo)售聯(lián)系方式等具體文字介紹。因此，證據4所展示的朋友圈信息，其明顯不屬于專(zhuān)用于推廣產(chǎn)品為目的所使用，雖然請求人主張其為請求人公司的所屬員工的微信號，但請求人亦認可其為個(gè)人生活賬號；而非專(zhuān)利法意義上的社會(huì )公眾所知曉，其并不屬于專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)。
案例6：第52522號專(zhuān)利無(wú)效決定中，由于微信賬號僅在2019年7月10日發(fā)布的一條朋友圈內容、以及并未顯示存在互動(dòng)等的情況下，不能認定通過(guò)該微信賬號發(fā)布的內容具有用于銷(xiāo)售、推廣產(chǎn)品、歡迎購買(mǎi)的意愿。雖然請求人強調，該微信賬號的微信號包括一串電話(huà)號碼，微信昵稱(chēng)為“朱氏家居連鎖（實(shí)木家具全屋定制）”，但微信號和昵稱(chēng)都可以修改，尤其昵稱(chēng)可以隨時(shí)更改，且不留痕；1月29日的朋友圈“各位朋友們，從明天起原號碼不用，改為新……”對其朋友圈銷(xiāo)售產(chǎn)品的性質(zhì)也起不到證明作用。因此，證據1的內容不足以確定微信賬號“濟南朱總斗牛士”在自己的微信朋友圈發(fā)布的內容在其發(fā)布之日起就可以為非特定公眾所知悉，因此，無(wú)法認為其已經(jīng)構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)。
4.3 微信朋友圈是否構成“公開(kāi)”的考量因素
綜合上述的案例可以看出，微信朋友圈發(fā)布的信息是否處于社會(huì )公眾想得知即可得知的狀態(tài)，是判斷其是否構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)的關(guān)鍵。需要基于微信朋友圈自身特點(diǎn)，亦需要結合微信用戶(hù)情況、微信朋友圈發(fā)布的內容、是否存在推廣宣傳的目的以及持續發(fā)布的情況等綜合判斷。
如果根據該朋友圈中發(fā)布內容的連續性和相關(guān)度可以確定其具有較強的商品推廣銷(xiāo)售的意圖，才有理由推定該朋友圈的主要受眾為對商品的銷(xiāo)售、購買(mǎi)具有較強意愿的主體，該類(lèi)主體對商品的信息有較強的傳播擴散可能性，則認為符合產(chǎn)品銷(xiāo)售的實(shí)際情形，同時(shí)綜合考量用戶(hù)發(fā)布信息情況可以預見(jiàn)具有較廣傳播范圍的可能性，則可以高度蓋然性地認為該產(chǎn)品從發(fā)布之日起，就處于社會(huì )公眾想獲得即能夠獲得的狀態(tài)。相反，如果從朋友圈公開(kāi)的內容看僅屬于個(gè)人信息，或者相關(guān)信息的展示不足以確認其存在廣泛傳播的可能性，同時(shí)沒(méi)有公開(kāi)銷(xiāo)售的行為和意思表示，也沒(méi)有明示或者默示地希望圈內好友多轉發(fā)的意愿，則不能認為已經(jīng)構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)。
5 結束語(yǔ)
微信朋友圈發(fā)布的信息是否構成專(zhuān)利法意義上的公開(kāi)，在于判斷該信息是否處于社會(huì )公眾想得知即可得知的狀態(tài)，需要結合微信用戶(hù)情況、微信朋友圈發(fā)布的內容、是否存在推廣宣傳的目的以及持續發(fā)布的情況等綜合判斷。如果基于現有證據不能夠從朋友圈發(fā)布的內容明顯看出用戶(hù)發(fā)布信息的目的是為了銷(xiāo)售或者推廣產(chǎn)品、具有產(chǎn)品銷(xiāo)售廣告的性質(zhì)特征，則不應認為其處于社會(huì )公眾想得知即可得知的狀態(tài)。
【關(guān)閉】
