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　　《商標法》第五十二條規定了侵犯商標注冊專(zhuān)用權的各種行為，其中第一項規定未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為，屬于侵權。其中對商標相同或者近似的判斷，是認定此類(lèi)侵權行為的關(guān)鍵環(huán)節之一。根據《最高人民法院關(guān)于審理商標權民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《若干解釋》）第十條，認定商標相同或者近似按照以下原則進(jìn)行：
 
　?。ㄒ唬┮韵嚓P(guān)公眾的一般注意力為標準；
　?。ǘ┘纫M(jìn)行對商標的整體比對，又要進(jìn)行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行；
　?。ㄈ┡袛嗌虡耸欠窠?，應當考慮請求保護注冊商標的顯著(zhù)性和知名度。

　　掌握上述原則依法判斷商標相同或者近似，要注意把握以下幾個(gè)要點(diǎn)：
    一、要以包括相關(guān)消費者和經(jīng)營(yíng)者的公眾的一般注意力為標準判斷。商標的基本功能就在于使消費者在購買(mǎi)商品、服務(wù)時(shí)便于識別這些商品和服務(wù)，以及他們的來(lái)源。商標相同或者近似也一般發(fā)生在市場(chǎng)中，受影響的主要是相關(guān)的消費者和特定經(jīng)營(yíng)者。所以事后法官審判案件在認定甄別商標相同、近似時(shí)，判斷注意力也要回歸到此種情景，也要以相關(guān)消費者和特定經(jīng)營(yíng)者的注意力為標準。這種注意力不是該領(lǐng)域相關(guān)專(zhuān)家所具有的注意力，專(zhuān)家的注意力過(guò)于專(zhuān)業(yè)可能出現判斷標準過(guò)嚴的情況。但也不是一個(gè)與一般消費者有別的粗心大意的消費者的注意力，以他們的注意力判斷又可能施之過(guò)寬，可能出現漏掉已經(jīng)構成商標相同或者近似的情形。要以前邊所提兩者中間選擇大多數相關(guān)公眾通常的、普通的、一般的注意力為標準。這就涉及到行為主體的一種行為能力的判斷，審判實(shí)踐中也稱(chēng)為認定商標相同或近似的主觀(guān)標準。法官在分析判斷和采納有關(guān)證據作為定案依據和產(chǎn)生心證過(guò)程中，都要堅持以相關(guān)公眾一般注意力的標準。

　　二、準確地掌握對商標相同或者近似的整體、要部和隔離的比對方法。按照消費者在市場(chǎng)中對商標的感知規律，審判和行政執法實(shí)踐中常常運用商標整體、要部比對和將商標隔離開(kāi)比對的方法，來(lái)判斷商標的相同，特別是商標的類(lèi)似。
　?。ㄒ唬┱w比對，又稱(chēng)為商標整體觀(guān)察比較，是指將商標作為一個(gè)整體來(lái)進(jìn)行觀(guān)察，而不是僅僅將商標的各個(gè)構成要素抽出來(lái)分別進(jìn)行比對。這是因為商標作為商品或者服務(wù)的識別標志，是由整個(gè)商標構成的，在消費者的記憶中留下的是該商標的整體印象，而不是構成該商標的某些單個(gè)要素。因此，當兩個(gè)商標在各自具體的構成要素上存在區別，但只要將它們集合起來(lái)作為一個(gè)整體，因此而產(chǎn)生的整體視覺(jué)，仍有可能使消費者產(chǎn)生誤認，就應當認定為近似商標。反之，如果兩個(gè)商標的部分組成要素可能相同，但是它們作為一個(gè)整體并不會(huì )使消費者產(chǎn)生誤認，即整體視覺(jué)不同，就不能認定為近似商標。
　?。ǘ┮勘葘?，又稱(chēng)為商標主要部分觀(guān)察比較，是指將商標中發(fā)揮主要識別作用的部分抽出來(lái)進(jìn)行重點(diǎn)比較和對照，是對整體比對的補充。此種比對方法也是根據消費者在市場(chǎng)中對商標與商品的具體感受和記憶而采用的一種方法。一般地說(shuō)，消費者對商標的感受和留下最深的記憶，是商標的主要部分或者稱(chēng)要部，即商標中起主要識別作用的部分。當兩個(gè)商標的主要部分相同或者近似，就容易造成消費者的誤認，就可以判斷為商標近似。
　?。ㄈ└綦x比對，又稱(chēng)為對商標的隔離觀(guān)察比較，是指將注冊商標與被控侵權的商標放置于不同的地點(diǎn)在不同的時(shí)間進(jìn)行觀(guān)察比對，不是把要比對的兩個(gè)商標擺放在一起進(jìn)行對比觀(guān)察。這是一種基本的商標比對方法，無(wú)論在進(jìn)行整體比對還是要部比對時(shí)，都應當采用隔離比對的方式。一般地說(shuō)，消費者尋找自己所要的商品，總是憑著(zhù)以往頭腦中對某種商品或者服務(wù)的廣告宣傳所遺留的商標印象，在市場(chǎng)中尋找所感知的某種品牌的商品或者服務(wù)。在市場(chǎng)中，不同商標的商品一般也不是同時(shí)擺放在同一個(gè)柜臺中。在消費者的思維中，多數情況下不是兩種要比對的商標同時(shí)存在，而是存在以前見(jiàn)到過(guò)在頭腦中記憶的商標，與當前見(jiàn)到的商標的比較。
　　在事后的侵權判定中，利用消費者的此種思維模式采用隔離觀(guān)察比對的方法，更能夠真實(shí)地反映出被控商標所造成混淆的可能性和程度。將兩個(gè)商標放在一起進(jìn)行比對，不同于消費者在市場(chǎng)中實(shí)際購買(mǎi)交易的情況，有可能使法官更關(guān)注兩個(gè)商標的不同點(diǎn)，不能準確地判斷消費者實(shí)際交易中可能產(chǎn)生的混淆。
　　所以，《若干解釋》該條規定的基本內容，是要求法官在認定商標相同或者相近時(shí)，應當綜合采用上述比對方法，關(guān)注商標的整體給消費者的感受，用時(shí)要比對商標的主要部分，并將被控侵權商標與注冊商標隔離比對。采用這樣方法，可以使法官更科學(xué)準確地判斷侵權行為，從而保障辦案的質(zhì)量。

　　三、判斷商標近似中的注冊商標顯著(zhù)性和知名度要素。根據商標法第九條的規定，注冊商標應當具有顯著(zhù)特征，便于識別。顯著(zhù)性，又稱(chēng)為識別性，是指將商標使用于商品或其包裝以及服務(wù)上時(shí)，能夠引起一般消費者的注意，并憑此與其他商品或者服務(wù)相區別。商標的顯著(zhù)性，是注冊商標的構成要件，是對申請商標進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的重要方面。對于注冊商標來(lái)說(shuō)，應當都具有顯著(zhù)性，當實(shí)踐中，其顯著(zhù)性仍舊存在大小程度不同之分。有的商標設計獨創(chuàng )性很強，如用文字、拼音字母等，可以組合成并未實(shí)際存在的文字字義，屬于生造的文字，被控商標的“搭車(chē)”近似，很容易認定。對于顯著(zhù)性弱的商標，指控他人商標與自己商標近似就相對難以判斷。
　　除了顯著(zhù)性外，對商標近似的認定與某一商標的知名度也密切相關(guān)。依據商標對社會(huì )影響的大小強弱，可以將商標分為馳名商標和非馳名商標。在馳名商標或者非馳名商標中，對商標的知名度也有不同的等級和程度。一些違法行為人為自己的私利往往設計與他人知名度高的商標，甚至馳名商標近似的商標，此種行為會(huì )造成淡化他人馳名商標損害他人合法權益的后果。所以，對顯著(zhù)性強、知名度高的商標，容易被當成目標受到不法侵害，應當提供更加充分的保護。在判斷認定商標近似時(shí)，應當考慮商標的顯著(zhù)性與知名度要素。