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一、由于疫情影響，國外買(mǎi)方取消訂單，出口企業(yè)為減少損失，是否可以將出口商品直接轉為在國內銷(xiāo)售?

 

這是一個(gè)復雜的問(wèn)題，需要從知識產(chǎn)權、我國對該商品的質(zhì)量標準和認證要求、經(jīng)營(yíng)資質(zhì)、退報關(guān)等諸多方面加以考慮。外貿企業(yè)如要“出口轉內銷(xiāo)”，首先應審查與國外買(mǎi)方是否就此類(lèi)事項已有相關(guān)約定，是否存在可能影響轉內銷(xiāo)的條款，若存在，則需要與國外買(mǎi)方進(jìn)一步協(xié)商，根據對方態(tài)度進(jìn)行風(fēng)險預判，盡量避免糾紛的發(fā)生。

 

二、如果國外買(mǎi)方下單時(shí)使用的是簡(jiǎn)單的訂單格式，只有商品名稱(chēng)、數量、價(jià)格、交貨時(shí)間等必要條款，并沒(méi)有約定是否可以“出口轉內銷(xiāo)”，對此，應該如何處理?

 

在國際貿易活動(dòng)中，國外買(mǎi)方通常會(huì )先與我方企業(yè)簽署框架合同，后續再簽發(fā)具體的購買(mǎi)訂單，部分出口企業(yè)在被取消訂單時(shí)有可能忽視了框架合同的存在。在框架合同中，通常會(huì )約定商品的知識產(chǎn)權、質(zhì)量標準、可銷(xiāo)售區域、多余商品及包裝的處置等，部分框架合同中還會(huì )列明國外買(mǎi)方指定的網(wǎng)址鏈接，通過(guò)鏈接中的內容附加諸多特殊要求。而具體的商品訂單一般比較簡(jiǎn)單，如果經(jīng)審查，并沒(méi)有與國外買(mǎi)方簽署框架合同或類(lèi)似文件、也未通過(guò)郵件等方式就“出口轉內銷(xiāo)”事宜進(jìn)行事先約定，只是簽訂了簡(jiǎn)單的商品訂單，就應積極與國外買(mǎi)方溝通，尋求達成一致意見(jiàn)，避免潛在糾紛。

 

三、如果國外買(mǎi)方書(shū)面同意我方企業(yè)“出口轉內銷(xiāo)”，是否意味著(zhù)商品的知識產(chǎn)權權屬就完全沒(méi)問(wèn)題了?

 

除了取得國外買(mǎi)方的書(shū)面許可，我方企業(yè)還應審查商品在我國的知識產(chǎn)權權屬情況。

 

知識產(chǎn)權主要包括商標權、專(zhuān)利權和著(zhù)作權。對知識產(chǎn)權的保護具有地域性特點(diǎn)，也就是說(shuō)，國外客戶(hù)在其所屬?lài)碛械闹R產(chǎn)權，并不當然代表其在中國也享有知識產(chǎn)權(除非我國與該外商所屬?lài)炗営须p邊、多邊協(xié)議或共同參加相關(guān)國際條約等)。即便國外買(mǎi)方在所屬?lài)碛邢嚓P(guān)知識產(chǎn)權，也需要完成在我國的知識產(chǎn)權的申請等一系列程序后，才可能享有我國知識產(chǎn)權，成為中國的知識產(chǎn)權權利人。

 

如果經(jīng)審查，某個(gè)商品實(shí)際涉及使用他人的中國知識產(chǎn)權，就應事先取得該中國知識產(chǎn)權權利人的許可。隨著(zhù)我國知識產(chǎn)權保護法律體系的日益完善，雖然現在關(guān)于同一商標、專(zhuān)利、著(zhù)作權的中國知識產(chǎn)權權利人通常與境外相同知識產(chǎn)權權利人的主體保持一致，但也存在不一致的情形。在這種情況下，取得中國知識產(chǎn)權權利人的許可，是出口商品得以在中國境內合法銷(xiāo)售的重要前提之一。

 

如經(jīng)審查，商品確未涉及或涉嫌使用他人在中國的知識產(chǎn)權，則這一方面的法律風(fēng)險相對會(huì )較弱。對于具體的審查工作和審查方式，建議事先與相關(guān)專(zhuān)業(yè)人士進(jìn)行充分溝通。

 

四、如果在對我國知識產(chǎn)權權屬進(jìn)行審查時(shí)，發(fā)現該商品所涉知識產(chǎn)權在我國境內存在權利爭議，該如何應對?

 

保護在先權利是知識產(chǎn)權法律體系中的一個(gè)大原則。根據我國《商標法》，“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”《專(zhuān)利法》則規定，“在專(zhuān)利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實(shí)施的技術(shù)或者設計屬于現有技術(shù)或者現有設計的，不構成侵犯專(zhuān)利權。”《著(zhù)作權法》規定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著(zhù)作權。外國人、無(wú)國籍人的作品根據其作者所屬?lài)蛘呓?jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著(zhù)作權，受本法保護。外國人、無(wú)國籍人的作品首先在中國境內出版的，依照本法享有著(zhù)作權。未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無(wú)國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時(shí)出版的，受本法保護。”

 

因此，如發(fā)現國外客戶(hù)的商標、創(chuàng )作的圖形等作品在中國境內被商標搶注或已通過(guò)著(zhù)作權備案，或者國外客戶(hù)在國外的相同或類(lèi)似專(zhuān)利方案在我國被他人注冊或正在申請專(zhuān)利等權利爭議情形，可與國外客戶(hù)充分溝通，商議后續應對方案，具體存在多種方式，如依法向國家知識產(chǎn)權局提交無(wú)效申請文件并啟動(dòng)相應無(wú)效程序等措施。需要注意的是：存在糾紛的中國知識產(chǎn)權被無(wú)效以前，我方企業(yè)在未取得中國知識產(chǎn)權權利人的許可前轉內銷(xiāo)，仍會(huì )面臨訴訟或行政處罰等風(fēng)險。

 

五、為了使商品的知識產(chǎn)權無(wú)法識別，企業(yè)可能采用直接去除商標、外包裝、拆解，再“出口轉內銷(xiāo)”，這個(gè)方法是否可行?

 

同一商品上可能同時(shí)存在多項知識產(chǎn)權，因此，以這種簡(jiǎn)單去除的方法無(wú)法保證完全規避知識產(chǎn)權?！渡虡朔ā芬幎?，“未經(jīng)商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場(chǎng)的屬于侵犯注冊商標專(zhuān)用權行為”。所以，如果想自行采取規避相關(guān)知識產(chǎn)權的措施后進(jìn)行內銷(xiāo)的，必須征詢(xún)專(zhuān)業(yè)人員的意見(jiàn)，充分了解法律風(fēng)險再作出決定。

 

六、除了知識產(chǎn)權以外，“出口轉內銷(xiāo)”還可能涉及哪些法律問(wèn)題?

 

第一是商品的標準問(wèn)題。不同國家和地區有不同的商品標準和認證要求，即便國外標準高于我國國內標準的情形下，有些商品也可能因其境外特殊標準不適合直接在我國銷(xiāo)售。因此要充分了解我國對于該商品在國內銷(xiāo)售的質(zhì)量標準和認證要求。比如根據我國法律規定，部分電器產(chǎn)品必須取得3C認證后方可在中國境內銷(xiāo)售，在此類(lèi)商品“出口轉內銷(xiāo)”時(shí)，一定不要忘記核對有無(wú)取得3C認證并在商品上依法加印認證標志，否則有可能面臨行政處罰等不利后果。

 

第二是銷(xiāo)售經(jīng)營(yíng)的資質(zhì)問(wèn)題。出口產(chǎn)品如要在國內銷(xiāo)售，其經(jīng)營(yíng)者有可能需要特定的行政許可或經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，因此，要結合企業(yè)營(yíng)業(yè)執照上的經(jīng)營(yíng)范圍，事先咨詢(xún)市場(chǎng)監管等部門(mén)意見(jiàn)。

 

第三是可能涉及退報關(guān)和稅務(wù)問(wèn)題。如國外訂單被取消，應積極與海關(guān)、稅務(wù)等部門(mén)溝通，了解與疫情相關(guān)的最新退報關(guān)政策和流程。如4月14日，財政部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于擴大內銷(xiāo)選擇性征收關(guān)稅政策試點(diǎn)的公告》，把2016年財政部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局出臺的有關(guān)內銷(xiāo)選擇性征收關(guān)稅的政策試點(diǎn)，擴大到所有綜合保稅區。也就是說(shuō)，對海關(guān)特殊監管區域內企業(yè)生產(chǎn)、加工并經(jīng)“二線(xiàn)”內銷(xiāo)的貨物，可以按進(jìn)口料件，或者半成品、成品等，擇優(yōu)對出口轉內銷(xiāo)商品申報關(guān)稅，這項政策對于在我市綜合保稅區內的企業(yè)“出口轉內銷(xiāo)”是一大利好。所以，我方企業(yè)應及時(shí)掌握政策動(dòng)向，以便及時(shí)辦理退報關(guān)手續，合法降低稅賦，減少損失。

 

總結以上內容，企業(yè)如果打算將產(chǎn)品“出口轉內銷(xiāo)”，必須事先做好以下工作：

 

1、審查與外商的合同約定，積極與外商溝通;

 

2、評估商品是否涉及知識產(chǎn)權，如涉及，審查外方的知識產(chǎn)權權屬，評估是否需要外方或我國知識產(chǎn)權人許可;

 

3、了解我國對該商品的質(zhì)量標準和認證要求;

 

4、了解我國對該商品在國內銷(xiāo)售是否有特殊的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)要求;

 

5、關(guān)注、了解退報關(guān)和稅務(wù)等問(wèn)題;

 

6、“出口轉內銷(xiāo)”如涉及知識產(chǎn)權權屬，情況就更復雜些，企業(yè)應及時(shí)尋求專(zhuān)業(yè)律師、專(zhuān)業(yè)機構的幫助，以確保出口轉內銷(xiāo)的合法合規。