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        首先舉例一組案情。

 

        案情一：國內一知名藥企，花巨資在第5類(lèi)上培育出一個(gè)知名商標（曾受《商標法》第十三條馳名商標條款保護過(guò)），他們發(fā)現在第30類(lèi)茶飲料、第33類(lèi)白酒上被一自然人搶注后，及時(shí)提出了異議，結果異議、復審都沒(méi)成功，理由是：不屬于相同和類(lèi)似商品。之后，該自然人聯(lián)系這家藥企，開(kāi)價(jià)兩千萬(wàn)元要把這個(gè)商標賣(mài)給他們，被企業(yè)嚴詞拒絕。據這家藥企商標主管說(shuō)，近幾年，很多從事?lián)屪⑸虡说娜?，把該企業(yè)的商標、或前后加字詞、或拆分開(kāi)，在肥料、木材、水泥、瀝青、家具，甚至寵物尿布上都申請注冊，為此，企業(yè)專(zhuān)門(mén)設立維權部門(mén)，2018年異議、無(wú)效、行訴案件65件，2019年85件，2020年高達120件，企業(yè)真是欲哭無(wú)淚，還得投巨資維護權益。

 

       案情二：在一次某市的企業(yè)商標保護研討會(huì )上，一位代表向與會(huì )專(zhuān)家提出一個(gè)問(wèn)題：前兩個(gè)月，我們公司接到商標局一個(gè)關(guān)于提供注冊商標使用證據的通知，要求在兩個(gè)月內提供我們三年來(lái)使用該商標的證據，不提供或沒(méi)有證據商標就會(huì )被撤銷(xiāo)，我們及時(shí)提供了正在使用的相關(guān)證據，并按要求交給商標局，想不到的是，這個(gè)結果還沒(méi)下來(lái)，還是這個(gè)人又連續兩次換代理公司，多次提出撤三申請，搞得我們疲于應對，正常工作受到了極大干擾，請問(wèn)如何處理。專(zhuān)家只能建議該企業(yè)準備證據材料進(jìn)行答辯（后經(jīng)查實(shí)，此人是競爭對手）。

 

       案情三：湖北一自然人（申請人）委托北京一家代理公司對某企業(yè)（被申請人）商標提出撤三申請，商標局經(jīng)過(guò)審查認定證據有效，不予撤銷(xiāo)。申請人變更了代理人，又委托天津一家代理公司提出復審，因在法定期限內因沒(méi)繳費，商評委下發(fā)了商標評審申請無(wú)款不予受理通知書(shū)。六個(gè)月后，該申請人又委托北京另一家代理公司重新提出撤三申請，同一天提出撤三申請的又增加了上海一個(gè)自然人（也是這家代理公司代理），商標局經(jīng)過(guò)審查認定證據有效，不予撤銷(xiāo)。但是否復審，還得取決于對方，這種馬拉松式的撤三不知何時(shí)收官，企業(yè)老總每日都惶恐靴子何時(shí)又落地。

 

       從以上三種案情看出，一些守法經(jīng)營(yíng)企業(yè)，在小小商標上所付出的代價(jià)和艱辛，感受到的苦痛是何其無(wú)奈，許多企業(yè)為了維護商標權的正常行使，被逼在45個(gè)類(lèi)別全項注冊保護，還面臨被撤三的窘境，造成大量閑置商標，目前，我國有效注冊商標量突破三千萬(wàn)件，業(yè)內人士普遍認為使用率只有百分之十，筆者從事商標工作多年，梳理一下，閑置商標太多原因可歸納為以下三種情況。

 

       ―、以出售倒賣(mài)《商標注冊證》為業(yè)的人，這種人是把他人有一定知名度的注冊商標和未注冊商標在不同類(lèi)別搶注，或把這些知名商標拆分、前后加字、加其它元素注冊，尋找社會(huì )熱點(diǎn)及網(wǎng)絡(luò )詞匯申請注冊，然后利用信函、電話(huà)、某些交易平臺出售，從中牟取暴利。

 

       二、一些合法合規經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，花重金征得一個(gè)好商標，怕別人搶注，把文字反復組合，在45個(gè)類(lèi)別申請注冊保護（俗稱(chēng)防御商標），本來(lái)是只生產(chǎn)食品的企業(yè)，卻不得不在肥料、水泥上也注冊商標，注冊幾十、幾百甚至上千件商標的大有企業(yè)在，不為使用，只為防盜。

 

       三、企業(yè)為防撤三風(fēng)險，被迫臨近三年再注冊一次，不得不再花一次錢(qián)買(mǎi)個(gè)三年保險。

 

       凡此種種怪象，使一些守法遵紀的企業(yè)被動(dòng)卷入這種注冊商標無(wú)序的亂象之中，搞的企業(yè)疲于應對，影響正常的經(jīng)營(yíng)秩序，增加企業(yè)的經(jīng)濟負擔，同時(shí)，也浪費了國家的行政和司法資源，行政和司法商標糾紛案劇增，特別是進(jìn)入司法環(huán)節，高額費用和漫長(cháng)的審判期限，拖得企業(yè)不堪負重，據一位同行講，他們有一個(gè)商標，從異議程序開(kāi)始應對，到高院最后結案用了7年時(shí)間，官司打到最后，總經(jīng)理?yè)Q了，辦事員也退休了。

 

       我國商標注冊申請量的猛增現象是從2002年開(kāi)始的，2001年《商標法》修正案把第四條第一款、第二款修改為：“自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷(xiāo)的商品，需要取得商標專(zhuān)用權的，應當向商標局申請商品商標注冊”。“自然人、法人或者其他組織對其提供的服務(wù)項目，需要取得商標專(zhuān)用權的，應當向商標局申請服務(wù)商標注冊。”而在1982的《商標法》和1993年的《商標法》修正案中，規定商標申請的主體僅僅是企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體工商者，放開(kāi)自然人可以申請注冊商標后，由于沒(méi)有限制措施，自然人僅提供身份證復印件作為證明材料，不需要其他任何證明即可申請商標，隨之而來(lái)的是商標申請數量迅猛增長(cháng)，2002年達37萬(wàn)件，已是世界第一（當年美國第二，年30多萬(wàn)件，日本第三，年20多萬(wàn)件，英國、俄羅斯年10萬(wàn)件左右），此時(shí)，一些靠搶注商標斂財的人看到了商機，開(kāi)始大量申請，造成商標申請案件積壓，審查周期過(guò)長(cháng)，至少2—3年后才能拿到注冊證，甚至還出現過(guò)一件商標如果全部走完法律程序，到手的注冊證也該續展了，企業(yè)也破產(chǎn)了的情況。急需商標注冊證的企業(yè)反應強烈，為了制止這種野蠻申請現象，打擊以買(mǎi)賣(mài)《商標注冊證》為業(yè)的炒家，2007年2月6日，商標局公布《自然人辦理商標注冊申請注意事項》，2007年2月12日開(kāi)始執行，并對辦理轉讓商標申請，受讓人為自然人的，也要參照這個(gè)規定辦理。該“注意事項”增加了對自然人申請注冊商標的資格限制，規定：個(gè)體工商戶(hù)可以其字號或執照上登記的經(jīng)營(yíng)者名義提出注冊申請。以經(jīng)營(yíng)者名義申請時(shí)，應提交經(jīng)營(yíng)者的身份證、個(gè)體工商戶(hù)營(yíng)業(yè)執照。對個(gè)人合伙、農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)、其他獲準從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人也做了類(lèi)似規定，又對自然人提出商標注冊申請的范圍進(jìn)行限制。新規定的第五條：“自然人提出商標注冊申請的商品和服務(wù)范圍，應以其在營(yíng)業(yè)執照或有關(guān)登記文件核準的經(jīng)營(yíng)范圍為限，或者以其自營(yíng)的農副產(chǎn)品為限”，這就使自然人不能隨意在自己經(jīng)營(yíng)范圍之外的商品上注冊商標，新規要求辦理轉讓商標申請，受讓人為自然人的，自然人也得符合實(shí)際從事經(jīng)營(yíng)、以經(jīng)營(yíng)范圍為限的要求。新規的頒布起到了抑制無(wú)序申請注冊的作用，但依然不能從根本上解決商標申請量急增的問(wèn)題。2007年底，商標注冊申請件發(fā)生嚴重積壓，達185萬(wàn)件，由于企業(yè)呼聲強烈，引起政府的高度重視，商標局迅速采取措施，增加審查人員，突擊審查，最大限度地解決了積壓?jiǎn)?wèn)題。雖然商標局為此付出了很大努力，但在買(mǎi)賣(mài)商標巨大利益的驅動(dòng)下，搶注者依然我行我素，不斷變換花樣，到2010年，年申請量超100萬(wàn)件，2013年188萬(wàn)件，2014年228萬(wàn)件，2015年286萬(wàn)件。2016年3月15日，商標局根據市場(chǎng)需求，又發(fā)布了一則《通告》，簡(jiǎn)化自然人辦理商標注冊申請時(shí)提交的手續文件，對個(gè)體工商戶(hù)辦理商標注冊申請時(shí)申報商品或服務(wù)范圍是否在其核準經(jīng)營(yíng)范圍內不再進(jìn)行審查。辦理轉讓商標申請，受讓人為自然人的，參照辦理。對自然人取消限制后，商標申請量同年上升為370多萬(wàn)件（2017年申請量達570萬(wàn)件，2019年突破800萬(wàn)件），商標局為了提高審查速度，從2016年起試點(diǎn)設立京外商標審查協(xié)作中心，同年12月1日，全國首個(gè)協(xié)作中心在廣州揭牌成立，之后在全國重點(diǎn)省、市成立協(xié)作中心和設立受理窗口，方便了申請人。目前從申請到注冊縮短至4至6個(gè)月，給企業(yè)產(chǎn)品能盡快進(jìn)入市場(chǎng)爭得了寶貴時(shí)間。

 

       商標是企業(yè)的權威性法律印記，它烙印著(zhù)企業(yè)發(fā)展的歷史；凝聚著(zhù)企業(yè)厚重的文化內涵；承諾著(zhù)企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量的保證，也是區分商品和服務(wù)來(lái)源的標志。所以說(shuō)，保護商標權就是保護企業(yè)的命脈，保護消費者的合法權益，保護市場(chǎng)主體誠實(shí)信用，公平競爭，保護市場(chǎng)經(jīng)濟健康有序可持續發(fā)展。對此，思考和建議如下：

 

       ―、嚴格依法辦事，強化商標使用的要求。從嚴執行《商標法》第四條“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回”條款，可參照美國等一些發(fā)達國家商標注冊使用在先的原則，考慮在申請人提交申請后三個(gè)月內，應補充提交申請該商標的使用證據或其它要使用的真實(shí)理由和意圖，如果不提供證據或證據不合要求，應不予受理，駁回申請，在轉讓商標時(shí)，雙方必須簽訂商標轉讓合同，并附有公證機關(guān)公證的真實(shí)使用該商標的公證書(shū)或市場(chǎng)監管部門(mén)出具的使用證明，方可辦理轉讓手續。

 

       二、建議在修改《商標法》時(shí)，應當遵循《巴黎公約》和《與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)定（TRIPS）》，對知識產(chǎn)權采取“最低保護原則”和“更寬范圍保護”的精神，淡化“馳名商標”色彩，增加“公眾知曉”和“公眾熟知”商標的具體條款，強化對使用未注冊商標和已注冊商標更寬范圍的保護力度，盡快與國際接軌。在《巴黎公約指南中》對公約六條之二解釋為“不準在完全不同的商品上注冊或使用他人已使用或者注冊商標相同或近似的商標”，這是個(gè)底線(xiàn)，超越了這個(gè)底線(xiàn)就應當禁止。前面說(shuō)過(guò)，商標是企業(yè)的權威性法律印記，這個(gè)印記是企業(yè)勞動(dòng)智慧的結晶，是企業(yè)的金字招牌，享有在先權利，應受憲法和專(zhuān)門(mén)法律的保護，如果允許其他企業(yè)在完全不同商品上使用，等于搶奪別人果實(shí)，對企業(yè)是傷害和不公正，市場(chǎng)上就會(huì )出現有法不依的混亂局面（市場(chǎng)上那些不以使用為目的的倒賣(mài)商標注冊證的行為就是例證）。建議在商標實(shí)質(zhì)審查階段，對在不同類(lèi)別上與有一定市場(chǎng)知名度商標相同或近似商標的申請，從嚴掌握。對未注冊商標，在異議程序中，只要異議人能提供出在先權利及使用的證據，異議就應當成立，這樣也能減輕審查壓力，節約行政資源，企業(yè)也不需要在四十五個(gè)類(lèi)別反反復復注冊自己的商標，減輕企業(yè)的負擔，真正做到市場(chǎng)經(jīng)濟的公平競爭，使商標概念回歸到法律本意的正確軌道上。

 

       三、《商標法》第四十九條第二款規定：注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)或者沒(méi)有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標。在撤銷(xiāo)連續三年不使用案件中，援引的“正當理由”除在《商標法實(shí)施條例》第六十七條規定的四種情況“不可抗力、政府政策性限制、破產(chǎn)清單、其他不可歸責于商標注冊人的正當理由”之外，在實(shí)踐中有種情況建議也視為正當理由。如一些知名企業(yè)花重金在報紙、雜志及公眾媒體上征集到的商標名字，既有顯著(zhù)性，又有獨創(chuàng )性，享有在先權利，并通過(guò)使用獲有一定的知名度，為了保護這個(gè)權利，企業(yè)在A(yíng)類(lèi)別注冊使用的同時(shí)，又在其他類(lèi)別進(jìn)行防御性注冊，如遇撤銷(xiāo)防御注冊商標時(shí)，只要企業(yè)能提供出在A(yíng)類(lèi)別使用的證據，建議也視為正當理由。在“任何單位或者個(gè)人"中，雖然《條例》第六十五條、六十六條都有明確規定，在六十五條中“注冊商標成為其核定使用的商品通用名稱(chēng)情形的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標，提交申請時(shí)應當附送證據材料”，關(guān)于“附送證據材料”之條件比較慎重，審案時(shí)有據可查。在六十六條中“注冊商標無(wú)正當理由連續三年不使用的情形的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標，提交申請時(shí)應當說(shuō)明有關(guān)情況”，在現實(shí)操作中，申請人僅憑“據調查”“查閱資料”“跟蹤廣告”等情況，以單方面的措辭為理由，在無(wú)證據佐證的情況下就可提出撤三申請，簡(jiǎn)單一個(gè)理由夠企業(yè)忙乎一陣子（前面提到的撤三案情），隨心所欲提撤三，碰運氣，能撤掉就得利，撤不掉無(wú)所謂。因此，建議對六十六條中的撤三申請人也要有限制，比如，對同一個(gè)商標反復提撤三或大批量提撤三的申請人，可標注為異常行為，劃入征信名單，審查員在審查這些案件時(shí)要慎重處理。又如，申請人要有營(yíng)業(yè)執照或經(jīng)營(yíng)執照（自然人），申請中要有充分的理由或證據事實(shí)來(lái)說(shuō)明撤三的原因，體現出以使用為目的或其他合法、合理目的的撤三行為，這樣對申請人設一限制，免得濫用這個(gè)權利，杜絕任意性，維護被申請人的合法權利和正常的經(jīng)營(yíng)秩序。