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       注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)或者沒(méi)有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標。商標局應當自收到申請之日起九個(gè)月內做出決定。有特殊情況需要延長(cháng)的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門(mén)批準[1]，可以延長(cháng)三個(gè)月。

 

       從上述法條中可以發(fā)現，商標被撤銷(xiāo)的主要原因可能就是沒(méi)有正當理由連續三年不使用，因為在使用中自行改變商標的有關(guān)注冊事項還有一次責令限期改正的機會(huì )，而如果商標被以沒(méi)有正當理由連續三年不使用為由提出撤三申請，那注冊人必須提供其在指定期限內依法使用涉案商標的證據材料，若其未在規定期限內提交證據或者提交的證據證明力不足，則將面臨商標被撤銷(xiāo)的后果。許多注冊人都有共同的疑問(wèn)，何謂沒(méi)有正當理由連續三年不使用？哪些理由可以被稱(chēng)為正當理由？法條告訴了我們答案。

 

       《商標法實(shí)施條例》第六十七條：下列情形屬于商標法第四十九條規定的正當理由：

 

       （一）不可抗力；

 

       （二）政府政策性限制；

 

       （三）破產(chǎn)清算；

 

       （四）其他不可歸責于商標注冊人的正當事由。

 

       根據上述法條可知，適用不使用正當理由的原則是相關(guān)事由應該是出于不可歸責于商標注冊人的客觀(guān)原因導致的，例如新冠肺炎疫情就被司法機關(guān)認定為不可抗力。對不可抗力和破產(chǎn)清算的不使用正當理由的認定并不會(huì )產(chǎn)生太大的分歧，但對第二項政府政策性限制的適用，筆者認為不應簡(jiǎn)單根據文理解釋而得出定論。

 

       為了更好的說(shuō)明在實(shí)務(wù)中遇到的問(wèn)題，在此以一例說(shuō)明：某外國企業(yè)在第38類(lèi)電視播放服務(wù)上注冊了商標，獲得商標專(zhuān)用權后連續三年以上未使用，被申請撤三后商標權人答辯稱(chēng)其多年未使用涉案商標系由于中國政府的政策性限制，故而其未使用涉案商標屬于商標法第四十九條規定的正當理由。根據國務(wù)院頒布的《廣播電視管理條例》第十條第二款的有關(guān)規定，國家禁止設立外資經(jīng)營(yíng)、中外合資經(jīng)營(yíng)和中外合作經(jīng)營(yíng)的廣播電臺、電視臺[2]。從這一行政法規來(lái)看，似乎該外國企業(yè)未使用涉案商標理所應當歸責于政府政策性限制，屬于不使用正當理由而不應被撤銷(xiāo)。筆者認為應跳出文字的表面而發(fā)掘“第四十九條之政府政策性限制”更深刻的內涵，為了更好的理解這一法條，我們需要回答這樣的幾個(gè)問(wèn)題。第一，商標撤三制度設立的目的是什么？第二，相關(guān)的國家政策是否屬于不可歸責于注冊人的客觀(guān)原因？第三，商標發(fā)揮作用的基本方式是什么？

 

       首先，我們回答第一個(gè)問(wèn)題。撤三制度設立的目的是清理閑置商標，激活商標的價(jià)值，讓商標維持生命力，幫助真正需要商標的主體獲得商標權利。根據《最高人民法院關(guān)于審理商標授權確權行政案件若干問(wèn)題的規定》之有關(guān)精神，撤三制度的目的不是要懲罰商標注冊人不使用注冊商標的行為，而是要督促商標注冊人使用商標，發(fā)揮商標的價(jià)值，撤銷(xiāo)不是目的，只是手段?；蛟S可以形象的說(shuō)，商標是拿來(lái)用的，不是拿來(lái)炒的。這里說(shuō)的“炒”在形式上不僅包括商標轉讓還包括囤積商標。部分人的觀(guān)點(diǎn)簡(jiǎn)單的引用上述最高人民法院的規定之第二十六條第四款[3]，認為商標權人有使用意圖并有實(shí)際使用的必要準備便可以視為對商標進(jìn)行了實(shí)際使用，這是斷章取義。第二十六條第四款全文中包含但書(shū)，其核心內容是：使用意圖+必要準備+客觀(guān)原因未實(shí)際使用=正當理由。通過(guò)這個(gè)公式我們可以看出，最高人民法院對正當理由的認定是非常嚴格的，不僅要滿(mǎn)足因客觀(guān)原因未實(shí)際使用，還要滿(mǎn)足有使用意圖和必要準備。既然最高人民法院對正當理由的認定如此謹慎，那對正當理由的核心部分，即所謂的客觀(guān)原因是否也應保持謹慎態(tài)度呢？答案是肯定的。要看清楚客觀(guān)原因的真面目，我們需要回答上文第二個(gè)問(wèn)題。

 

       相關(guān)的國家政策是否屬于不可歸責于注冊人的客觀(guān)原因呢？繼續以上文例子分析，該外國企業(yè)的答辯理由系因中國國務(wù)院的行政法規限制的客觀(guān)原因而未實(shí)際使用涉案商標，然而基于對不使用正當理由的謹慎適用原則，該理由應該達到同時(shí)[4]滿(mǎn)足“不能預見(jiàn)、不能避免、不能克服”的程度，才足以匹配《商標法實(shí)施條例》第六十七條明確指出的幾種正當理由，《商標法實(shí)施條例》第六十七條的四項內容應該是并列關(guān)系，而非其他，其令商標權利人不可抗拒的客觀(guān)事由的阻卻程度應該相當，所以要求客觀(guān)原因達到同時(shí)滿(mǎn)足“不能預見(jiàn)、不能避免、不能克服”的程度是合理且合法的，因為第六十七條第一款的不可抗力就要求阻卻力達到這個(gè)標準。在明確這一原理后再來(lái)分析該外國企業(yè)主張的不使用正當理由，其主張《廣播電視管理條例》阻卻了其使用涉案商標是否同時(shí)滿(mǎn)足“不能預見(jiàn)、不能避免、不能克服”的條件？答案是否定的。因為該條例歷經(jīng)三次修訂[5]，已生效二十三年，每一次修訂對外資進(jìn)入我國廣播電視領(lǐng)域的規定都態(tài)度明確，若追溯到該條例生效前，相關(guān)領(lǐng)域的限制則更加嚴格。這樣一項七十年來(lái)穩定實(shí)施的國家政策怎么可能會(huì )出現不能預見(jiàn)的情況。因此在該案中，商標權人明知我國在有關(guān)領(lǐng)域的政策規定，其亦清楚明白的知曉其將要申請注冊的商標不可能在我國進(jìn)行實(shí)際使用，卻依然申請注冊了涉案商標，其目的簡(jiǎn)單明了，即搶占商標資源。一個(gè)明知不能使用而申請注冊的商標，一個(gè)為搶占商標資源而囤積“霸座”的商標，我們能否認定其具有不使用的正當理由？這個(gè)理由正當嗎？這同商標撤三制度設立的宗旨相符嗎？這與立法者的立法目的一致嗎？答案是否定的。要厘清上述疑問(wèn)，我們必須清楚的回答上文提出的第三個(gè)問(wèn)題。

 

       商標發(fā)揮作用的基本方式是什么？我國《商標法》指出：商標是能將自己的商品或服務(wù)與他人的商品和服務(wù)區分開(kāi)的標志。世界知識產(chǎn)權組織認為：商標是將某商品或服務(wù)標明是某具體個(gè)人或企業(yè)所生產(chǎn)或提供的商品或服務(wù)的顯著(zhù)標志。我們可以簡(jiǎn)單地認為商標就是一個(gè)標志，那這個(gè)標志發(fā)揮作用的基本方式是什么呢？首先當然是要讓消費者能夠看到這個(gè)標志。要讓一件申請注冊之前就明知無(wú)法使用的商標發(fā)揮價(jià)值，好比皇帝的新裝一樣虛無(wú)縹緲。我們都知道商標的生命在于使用，商標的價(jià)值在使用中才能得到體現，故而立法者通過(guò)立法的方式確立了商標撤三制度，為商標權人設立了使用商標的義務(wù)，并且區別于一般民事訴訟中誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則，商標使用證據的舉證責任倒置給了商標權人，這一切都是為了督促商標權人通過(guò)使用實(shí)際發(fā)揮商標的價(jià)值?；氐角笆霭咐?，該外國企業(yè)所謂的政府政策性限制的理由根本不屬于客觀(guān)原因，就算其注冊之前不了解我國相關(guān)政策，但其注冊后根本無(wú)法使用涉案商標的事實(shí)無(wú)法改變，一邊提前占用商標，一邊觀(guān)望我國相關(guān)政策會(huì )否發(fā)生變化的做法也與《商標法》關(guān)于商標使用的價(jià)值觀(guān)相違背，也沖擊了撤三制度設立的意義。

 

       從另一個(gè)角度來(lái)看，既然行政法規長(cháng)期穩定地進(jìn)行了有關(guān)的限制，那便代表了我國政府的一貫態(tài)度，國家政策是嚴肅的，通常不可能在一定時(shí)期內發(fā)生重大的變動(dòng)，難道我們要一直以不使用正當理由來(lái)保護一個(gè)根本不能使用的商標，容忍前述外國企業(yè)期待我國相關(guān)行政法規發(fā)生重大改變嗎？顯然不應該也不能這樣做。

 

       綜合前文，筆者認為政府政策性限制的適用不能與我國長(cháng)期穩定實(shí)施的相關(guān)法律或行政法規的精神背道而馳，不能給別有用心的商標申請人囤積、搶注商標以可趁之機，嚴格謹慎地適用商標不使用正當理由符合促進(jìn)知識產(chǎn)權行政執法標準和司法裁判標準相統一的精神，在全面依法保護知識產(chǎn)權的道路上我們任重而道遠。